2.4.1. Обоснование прав микрофинансовых институтов на выдачу займов

В целом, круг перечисленных законов направлен на определение правового положения микрофинансовых институтов, легитимности осуществляемых ими операций, правомочности привлечения средств из сторонних источников, исполнения обязательств и ответственности. В действующей правовой системе эти условия наиболее полно отражены в законодательстве «О банках и банковской деятельности», что неприменимо для микрофинансовых институтов в силу следующих особенностей:

В отличие от коммерческих банков, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли¹, микрофинансовые институты являются по своему статусу и характеру деятельности некоммерческими организациями, осуществляющими «предпринимательскую деятельность  лишь  постольку,  поскольку  это      служит достижению   целей,   ради  которых  они  созданы»².

Будучи некоммерческой организацией, микрофинансовые институты   выпадают из  сферы государственного лимитирования величины минимального уставного капитала (за исключением случаев, оговоренных в статьях 74, 89, 99, 102 Гражданского Кодекса Российской Федерации и Указе Президента №  1482). Таким образом, некоммерческие организации утрачивают базу, по которой в соответствии с банковским законодательством, осуществляется лицензирование банковской деятельности.

В отличие от банка, осуществляющего «привлечение денежных средств юридических и физических лиц во вклады … и размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет»,³ институты микрофинансирования выдают займы за счет собственных средств и потому не попадают под регламентацию Центрального Банка России⁴.

Гражданским кодексом также определено различие в понятиях «кредит» и «заем» в зависимости от источников формирования оборотных средств⁵. Причем функции кредитования логично связаны с финансовым посредничеством, т.е. с банковской деятельностью, а выдача  займов а отнесена к обычным хозяйственным операциям, осуществляемым на свой страх и риск. Комментариями к Гражданскому кодексу определено, что «заимодавцем может быть любое как юридическое, так и физическое лицо»⁶, причем если гражданин предоставляет свое имущество взаймы систематически, то в соответствии со статьями 2, 23 ГК, он должен быть зарегистрирован как предприниматель. Следует отметить, что классификация предпринимательской деятельности как систематической, определенная в ст. 2 Гражданского кодекса, в равной степени относится и к юридическим лицам, а нормы регистрации для осуществления ими такой деятельности, определены в статьях 50,69,82 части первой ГК Российской Федерации.

Мы сознательно акцентируем понятие «систематический», поскольку письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 августа 1994 года № С1-7/ОП-555 «О различных рекомендациях в ходе юридической и арбитражной практики» признается право организаций передавать заемщику свободные средства по договору займа и получать оговоренные договором проценты без получения лицензии Центрального Банка,  в случаях, если эта деятельность не носит систематического характера. М. Сафавьян в исследовании о состоянии микрофинансирования в России относит эту оговорку к разряду принципиальных и делает вывод о необходимости получения микрофинансовми институтами банковской лицензии.⁷ Мы позволим себе оспорить это заключение исходя из следующих соображений:

Письма Высшего Арбитражного Суда носят справочный характер и в  силу недейственности в России прецедентного права, не могут дополнять действующее законодательство. В соответствии с Федеральным Конституционным Законом №1-ФКЗ, Высший Арбитражный Суд «…дает разъяснения по вопросам судебной практики», но его решения не имеют силы закона⁸
В письме ВАС делается ссылка на статью 112 Основ Гражданского Законодательства. Принятая впоследствии часть II Гражданского Кодекса Российской Федерации в  упоминавшейся выше статье 807, квалифицирующей заем как вид хозяйственной операции, не делает аналогичных оговорок о «систематическом» характере деятельности, следовательно, условие, изложенное в письме ВАС можно считать ничтожным.

По принципу ассоциации, термин «систематическая деятельность» применяется в законодательстве для классификации основных видов деятельности. Так, например, предпринимательской признается деятельность, направленная на «систематическое извлечение дохода»⁹ , из чего определяются налоговый статус, режимы налогообложения и пр. Применив эту аналогию к определению микрофинансового института, в качестве некоммерческой организации, систематически осуществляющую выдачу займов на возвратной и платной основе можно придти к выводу об определенной законодательством необходимости налогообложения доходов некоммерческой организации от предпринимательской деятельности¹⁰, но не о приобретения банковской лицензии.

Таким образом, можно считать доказанным право микрофинансового института выдавать займы без приобретения лицензии Центрального Банка. При этом, поскольку выдача займов на платной основе носит является основной деятельностью МФИ и носит систематический характер, он попадает в сферу налогообложения, определенную законодательством для хозяйствующих субъектов. Таким образом, проблема легитимности выдачи займов без лицензии Центрального Банка сводится к различным режимам налогообложения, установленных действующим законодательством для банков и прочих хозяйствующих субъектов.

Особенности и вариантные модели налогообложения микрофинансовых институтов мы подробнее рассмотрим ниже, но в данном разделе следует отметить некоторые элементы налогового законодательства, косвенно свидетельствующие в пользу приведенных выше обоснований. Так, поправками в закон об НДС от 2 января 2000 года № 36-ФЗ  введено освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость «процентов по краткосрочным займам, выдаваемым фондами поддержки малого предпринимательства субъектам малого предпринимательства»¹¹. Частью II Налогового Кодекса, введенной в действие с 01.01.2000 года от НДС освобождаются «оказание финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме»¹².  Таким образом, законодатель как бы подтверждает право организаций выдавать займы, не относя эту деятельность к банковской.  Кроме этого существует множество разъяснений Министерства финансов Российской Федерации, Министерства по налогам и сборам, относящих операции, в частности  кредитных кооперативов, к разрешенному законом виду предпринимательской деятельности некоммерческой организации¹³ .

Определяя круг обоснований по праву микрофинансовых институтов выдавать займы без получения лицензии Центрального Банка, следует отметить специальные формы – государственные и муниципальные фонды поддержки малого предпринимательства, общества взаимного кредитования субъектов малого предпринимательства, для которых это право впрямую установлено законом № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации».

• < Назад
• Вперёд >